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字體縮小 2018年12月19日，廣東省教育廳、廣東省檢察院和廣東省公安廳聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于印發(fā)廣東省教育系統(tǒng)移送涉嫌犯罪案件標(biāo)準(zhǔn)的通知》（粵教策函〔2018〕160號）（以下簡稱“《移送標(biāo)準(zhǔn)》”），列明了教育領(lǐng)域中常見的14種違法行為與18種刑法罪名之間的聯(lián)系和移送標(biāo)準(zhǔn)。2019年3月4日，教育部辦公廳出臺了《關(guān)于全面開展民辦學(xué)校規(guī)范辦學(xué)防范化解風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)行動(dòng)的通知》（教發(fā)廳函[2019]33號，以下簡稱“《專項(xiàng)行動(dòng)通知》”），表明了國家全面加強(qiáng)民辦學(xué)校規(guī)范化辦學(xué)和在全國范圍內(nèi)開展整治行動(dòng)的決心。
本次專項(xiàng)行動(dòng)的時(shí)間自2019年2月起至2019年6月止，清查的內(nèi)容除了民辦學(xué)校黨建工作、思想政治教育情況之外，主要是清查民辦學(xué)校舉辦者資質(zhì)；民辦學(xué)校法人財(cái)產(chǎn)權(quán)落實(shí)、財(cái)務(wù)管理、學(xué)費(fèi)收取使用情況；民辦學(xué)校學(xué)籍管理、招生工作情況；民辦學(xué)校校園安全管理情況；民辦學(xué)校教職工管理情況等。而這些問題確實(shí)都是我們在對民辦學(xué)校進(jìn)行分類管理選擇前合規(guī)審查時(shí)最容易出現(xiàn)違規(guī)甚至犯罪之處。
在法律法規(guī)和國家政策對民辦學(xué)校辦學(xué)規(guī)范化要求日漸嚴(yán)格的趨勢下，民辦學(xué)校更應(yīng)當(dāng)注重自身風(fēng)險(xiǎn)的審查和防范，不可心存僥幸心理。以下我們將從合規(guī)審查的大量實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出民辦學(xué)校辦學(xué)過程中常見“雷區(qū)”，但發(fā)現(xiàn)不是目的，及時(shí)的化解和規(guī)避才是我們法律服務(wù)的價(jià)值所在。因此，我們?yōu)閺V大民辦學(xué)校舉辦者和學(xué)校準(zhǔn)備了這一份沉甸甸的“避雷寶典”。
一、買賣、出租、出借、甚至偽造、變造辦學(xué)許可證的行為
我們在為某教育公司提供合規(guī)審查服務(wù)時(shí)，發(fā)現(xiàn)該公司在取得學(xué)校的辦學(xué)許可證之后，便與第三方機(jī)構(gòu)合作，由該機(jī)構(gòu)收取學(xué)費(fèi)、住宿費(fèi)及其他雜費(fèi)，全權(quán)負(fù)責(zé)經(jīng)營管理學(xué)校并自負(fù)盈虧，甚至在協(xié)議中約定由該機(jī)構(gòu)全權(quán)承擔(dān)辦學(xué)過程中可能出現(xiàn)的各種法律責(zé)任，該公司只是每年向該機(jī)構(gòu)收取固定的費(fèi)用。還有一種常見的情形是，某個(gè)幼兒園的舉辦者自政府處投標(biāo)取得該幼兒園的舉辦權(quán)，經(jīng)營一段時(shí)間后即與第三人簽約，言明將剩余的舉辦權(quán)作價(jià)轉(zhuǎn)讓予第三人。
上述這些行為是否違規(guī)？違規(guī)的原因是什么？
舉辦者作為學(xué)校相關(guān)辦學(xué)資質(zhì)的申請主體，本應(yīng)負(fù)責(zé)學(xué)校的經(jīng)營管理，承擔(dān)全部辦學(xué)責(zé)任。舉辦者可以與第三方機(jī)構(gòu)合作辦學(xué)，由第三方機(jī)構(gòu)為學(xué)校提供諸如教學(xué)管理、后勤服務(wù)等服務(wù)，并向?qū)W校收取一定的服務(wù)費(fèi)用。服務(wù)費(fèi)用的收取方式可以是固定收費(fèi)，也可以采取績效考核的方式收取。但如果是學(xué)校向舉辦者收取固定費(fèi)用之后，由第三方機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)承擔(dān)學(xué)校所有的運(yùn)營成本、承擔(dān)辦學(xué)過程中的各種責(zé)任，這樣的本末倒置使得第三方機(jī)構(gòu)變成了實(shí)質(zhì)上的“舉辦者”，原舉辦者實(shí)際只是提供一個(gè)出租或買賣辦學(xué)許可證的服務(wù)。
司法實(shí)踐中亦存在學(xué)校買賣辦學(xué)許可證被予以行政處罰的案例。2014年，牛某為河南省科林驛站培訓(xùn)學(xué)校的舉辦者，其與薛某約定，以8萬元的價(jià)格將培訓(xùn)學(xué)校轉(zhuǎn)讓給薛某。薛某先向牛某轉(zhuǎn)賬3萬元，余款待“辦學(xué)許可證”問題解決后一次性付清，但是在進(jìn)行舉辦者變更的手續(xù)中，薛某得知舉辦人若兼任校長須具有專科以上文化程度，有相應(yīng)教師資格證；若舉辦人不能同時(shí)兼任校長，要提供聘任校長的資格證明及聘任協(xié)議。薛某未提供相關(guān)資質(zhì)證明亦不愿聘任校長，故未能辦理，至此學(xué)校一直由薛某經(jīng)營管理，但是舉辦者仍為牛某。最終嵩縣教育局以買賣辦學(xué)許可證為由作出吊銷科林驛站辦學(xué)許可證的決定。
《民辦教育促進(jìn)法》第六十二條規(guī)定：
“民辦學(xué)校有下列行為之一的，由縣級以上人民政府教育行政部門、人力資源社會(huì)保障行政部門或者其他有關(guān)部門責(zé)令限期改正，并予以警告；有違法所得的，退還所收費(fèi)用后沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停止招生、吊銷辦學(xué)許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：……（七）偽造、變造、買賣、出租、出借辦學(xué)許可證的?！?/span>
因此，我們可以看出，法律是禁止偽造、變造、買賣、出租、出借辦學(xué)許可證的。雖然在過往的司法實(shí)踐中，行政部門處罰買賣、出租辦學(xué)許可證的方式以行政處罰為主，很少將此移送至公安機(jī)關(guān)立案和追究刑事責(zé)任。但最新出臺的《移送標(biāo)準(zhǔn)》則明確將民辦學(xué)校偽造、變造、買賣辦學(xué)許可證作為“偽造、變造、買賣國家機(jī)關(guān)證件罪”的移送標(biāo)準(zhǔn)，這表明政府對于偽造、變造、買賣辦學(xué)許可證的行為有從嚴(yán)治理的趨勢。
根據(jù)《刑法》第二百八十條的規(guī)定：“偽造、變造、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機(jī)關(guān)的公文、證件、印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！?/span>
寶典一
鑒于上述，我們建議民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行合規(guī)審查和治理：
一是注重審查學(xué)校的辦學(xué)許可證、民辦非企業(yè)單位登記證書等資質(zhì)證書是否已經(jīng)年檢合格，舉辦者是否實(shí)際參與學(xué)校的運(yùn)營管理。
二是注重審查學(xué)校與第三方簽署的服務(wù)協(xié)議的內(nèi)容。首先，第三方提供的服務(wù)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是具體、合法的，不應(yīng)當(dāng)包括“承包經(jīng)營”、“舉辦學(xué)?！钡葘儆谫I賣或出租辦學(xué)許可證的內(nèi)容。其次，服務(wù)費(fèi)用的收取方式應(yīng)當(dāng)合理，可以是采取固定收費(fèi)或者根據(jù)績效考核的方式收取，但不應(yīng)當(dāng)是類似“自負(fù)盈虧”等承包經(jīng)營的收費(fèi)方式。
三是注重審查舉辦權(quán)變更協(xié)議的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)避免出現(xiàn)“轉(zhuǎn)讓辦學(xué)許可證”或類似的表述。
二、虛假宣傳騙取錢財(cái)
我們在為學(xué)校做合規(guī)審查的實(shí)踐中，經(jīng)常發(fā)現(xiàn)許多民辦學(xué)校的招生簡章并未在教育主管部門備案，且有些學(xué)校的招生簡章是從學(xué)校創(chuàng)設(shè)之初一直沿用至今，從未更改過內(nèi)容，其中關(guān)于收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、辦學(xué)設(shè)備的配置、外教老師的數(shù)量等內(nèi)容已經(jīng)與實(shí)際嚴(yán)重不符，造成許多家長在孩子入學(xué)之后才發(fā)現(xiàn)學(xué)校提供的服務(wù)與招生簡章的存在較大差異，那么學(xué)校的這種行為是否屬于詐騙呢？我們且看實(shí)踐中的案例和法律法規(guī)對此如何規(guī)定。
2014-2015年，為了擴(kuò)大招生影響，安徽靈璧英才學(xué)校的控制人胡桂彬、張玉軍等先后多次印發(fā)《靈璧英才校報(bào)》，虛構(gòu)“靈璧英才學(xué)校是靈璧縣委縣政府2011年招商引資項(xiàng)目”， 并發(fā)布 “2014年中考考生全部達(dá)到省重點(diǎn)高中分?jǐn)?shù)線”、“綜合排名全縣第一”，“中考七門學(xué)科成績名列全縣第一”等虛假廣告，以此欺騙、迷惑、誤導(dǎo)社會(huì)、學(xué)生和家長，并謊稱其收費(fèi)是靈璧縣教體局、物價(jià)局的規(guī)定，騙取巨額錢財(cái)。后經(jīng)他人舉報(bào)，公安局以靈璧英才學(xué)校涉嫌詐騙罪立案偵查。
根據(jù)《刑法》第二百六十六條關(guān)于詐騙罪的規(guī)定：
“詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！?/span>
根據(jù)《移送標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，民辦學(xué)校構(gòu)成詐騙罪的前提需滿足存在違法行為，包括“發(fā)布虛假招生簡章或者廣告，騙取錢財(cái)?shù)?；非法頒發(fā)或者偽造學(xué)歷證書、結(jié)業(yè)證書、培訓(xùn)證書、職業(yè)資格證書的；中外合作辦學(xué)項(xiàng)目發(fā)布虛假招生簡章，騙取錢財(cái)?shù)摹?，其次?yīng)詐騙的數(shù)額應(yīng)達(dá)到移送的標(biāo)準(zhǔn)：“一類地區(qū)包括廣州、深圳、珠海、佛山、中山、東莞等六個(gè)市，詐騙數(shù)額較大的起點(diǎn)掌握在六千元以上；二類地區(qū)包括汕頭、韶關(guān)、河源、梅州、惠州、汕尾、江門、陽江、湛江、茂名、肇慶、清遠(yuǎn)、潮州、揭陽、云浮等十五個(gè)市，詐騙數(shù)額較大的起點(diǎn)掌握在四千元以上。”因此我們認(rèn)為，在認(rèn)定是否構(gòu)成詐騙罪時(shí)，除了在客觀上學(xué)校確實(shí)發(fā)布了虛假的招生簡章，還需要主觀上有騙取錢財(cái)?shù)哪康模瑫r(shí)詐騙的數(shù)額也需要達(dá)到立案的標(biāo)準(zhǔn)。
寶典二
為了防止民辦學(xué)校因招生和收費(fèi)不規(guī)范而出現(xiàn)上述構(gòu)成詐騙罪的情形，我們認(rèn)為民辦學(xué)校可以從以下幾個(gè)方面重點(diǎn)進(jìn)行核查和治理：
一是招生簡章需符合實(shí)際。注重核查招生簡章中的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、辦學(xué)規(guī)模、辦學(xué)條件等是否與實(shí)際相符，并按要求向教育主管部門備案。
二是招生范圍、招生人數(shù)需合規(guī)。民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照相關(guān)規(guī)定確定自己的招生范圍，并按照教育主管部門批準(zhǔn)的招生規(guī)模招收學(xué)生。
三是收費(fèi)項(xiàng)目、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)需備案/公示。民辦學(xué)校應(yīng)按照相關(guān)規(guī)定將學(xué)校的收費(fèi)項(xiàng)目和收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行公示或至教育主管部門、物價(jià)主管部門備案，并嚴(yán)格按照公示或經(jīng)備案的收費(fèi)項(xiàng)目和收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)。
四是收費(fèi)的方式需合規(guī)。民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)使用經(jīng)登記的對公賬戶收取學(xué)雜費(fèi)，不可使用私人賬戶或?qū)W校的其他賬戶收取。
三、提供虛假證明文件
民辦學(xué)校的開辦資金的出資形式多種多樣，可以是現(xiàn)金、不動(dòng)產(chǎn)、教學(xué)設(shè)備、知識產(chǎn)權(quán)等，但無論是何種出資形式，都應(yīng)當(dāng)注意是否出資到位的問題。我們在合規(guī)審查中曾發(fā)現(xiàn)某學(xué)院設(shè)立時(shí)的《驗(yàn)資報(bào)告》顯示學(xué)院的開辦資金全部由舉辦者以土地和房產(chǎn)的形式出資，并且已經(jīng)出資到位，但經(jīng)我們在國土部門查詢之后發(fā)現(xiàn)，該用于出資的土地和房產(chǎn)一直登記在舉辦者公司名下，未曾過戶至學(xué)校。如此一來，《驗(yàn)資報(bào)告》中關(guān)于舉辦者已經(jīng)出資到位的表述顯然真實(shí)性存疑。這種情況下，出具該報(bào)告的會(huì)計(jì)師事務(wù)所當(dāng)然涉嫌提供虛假證明文件罪，那該民辦學(xué)校是否也需要為此承擔(dān)責(zé)任呢？
2016年，湖南某會(huì)計(jì)師事務(wù)所接受某公司的委托為其出具《驗(yàn)資報(bào)告》，會(huì)計(jì)師事務(wù)所的副所長彭某在得知公司無力出資的情況下，親自向某商務(wù)公司借款400萬元并以公司股東的名義轉(zhuǎn)賬至公司賬戶，在驗(yàn)資完成后的第二天又將400萬元?dú)w還給商務(wù)公司。彭某在明知公司股東并無資金支付注冊資本，且存在虛假出資的情況下，仍然為公司出具了虛假的《驗(yàn)資報(bào)告》，最終被法院認(rèn)定構(gòu)成提供虛假證明文件罪，判處有期徒刑一年。
根據(jù)《刑法》第二百二十九條的規(guī)定：
“承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金?！?/span>
一般而言，構(gòu)成提供虛假證明文件罪的主體是出具證明文件的中介組織人員。但是在《移送標(biāo)準(zhǔn)》中規(guī)定，民辦學(xué)校提交虛假證明文件騙取辦學(xué)許可證的，且達(dá)到移送標(biāo)準(zhǔn)，亦可構(gòu)成提供虛假證明文件罪。這也意味著，民辦學(xué)校在明知《驗(yàn)資報(bào)告》或其他證明文件是虛假的情況下，仍然以此申請和騙取辦學(xué)許可證的，也可能構(gòu)成此項(xiàng)罪名。
寶典三
我們認(rèn)為，民辦學(xué)校的舉辦者在經(jīng)營管理的過程中，應(yīng)當(dāng)注重審查以下幾個(gè)方面，以防止因出資不實(shí)等問題構(gòu)成刑事犯罪：
一是注重核查舉辦者的出資是否到位。如果舉辦者以現(xiàn)金出資，則該現(xiàn)金是否已經(jīng)存進(jìn)學(xué)校的專用賬戶中？如果以土地和房產(chǎn)出資，該土地和房產(chǎn)是否已經(jīng)過戶登記在學(xué)校名下？如果以教學(xué)設(shè)備出資的，該教學(xué)設(shè)備是否已經(jīng)由學(xué)校實(shí)際使用，且是否計(jì)入學(xué)校的固定資產(chǎn)清單？如果以知識產(chǎn)權(quán)出資的，該知識產(chǎn)權(quán)是否已經(jīng)辦理權(quán)利人變更手續(xù)等。
二是注重核查《驗(yàn)資報(bào)告》、《資產(chǎn)評估報(bào)告》等申請辦學(xué)的證明文件的真實(shí)性。例如《驗(yàn)資報(bào)告》、《資產(chǎn)評估報(bào)告》是否由具有相關(guān)資質(zhì)的中介機(jī)構(gòu)出具，《資產(chǎn)評估報(bào)告》中的評估價(jià)值是否合理，評估的程序是否合法等。
三是注重核查相關(guān)的證明文件是否已經(jīng)教育主管部門和登記主管部門確認(rèn)并予以備案
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